Рассмотрим схематично особенности данного договора.С 01 января 2012 года действует Федеральный закон от 28.11.2011 № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе». На практике договор не получил широкого распространения, не все нотариусы готовы обеспечить сопровождение данного вида договоров
Субъектный состав
|
Субъект |
Возможность участия |
| Коммерческие организации | Могут |
| Некоммерческие организации | В случаях, установленных федеральным законом, и в соответствии с уставом |
| Физические лица | Не могут |
| Иностранные юридические лица организации без статуса юр лица | С учетом установленных международными договорами Российской Федерации и законодательством Российской Федерации особенностей правового положения этих лиц |
| Общая численность | 2-50 товарищей. Товарищи не должны участвовать в иных инвестиционных товариществах (при наличии такого запрета в одном из договоров ИТ) |
Внесение взносов и порядок вступления в товарищи
| Ситуация | Правовое регламентирование |
|
В качестве вклада управляющего товарища допускаются |
Имущество, являющееся собственностью товарища, или имущество, находящееся в его доверительном управлении; деньги, ценные бумаги, доли в уставном капитале, иное имущество, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация |
| В качестве вклада товарища-вкладчика допускаются | Денежные средства, если иное не предусмотрено Договором |
| В качестве вклада допускаются | Подакцизные товары |
| Необходимость проведения оценки вклада |
1) в отношении вкладов в неденежной форме 2) в порядке, предусмотренном Договором. |
| Реклама или публичная оферта вступления в товарищи | Не допускается |
| Возможность присоединения к ранее заключенному Договору | Предусмотрена, в порядке, определенном Договором |
Оформление Договора и иных документов в ходе совместного осуществления деятельности
| Вид документа | Необходимость нотариального удостоверения (все действия совершаются у одного нотариуса) |
|
Договор инвестиционного товарищества (соглашение о присоединении к ранее заключенному Договору), включающий в себя политику ведения общих дел (инвестиционную декларацию), изменения, дополнительные соглашения и приложения к нему, соглашения о полной или частичной передаче товарищами своих прав и обязанностей, предварительные договоры об этом |
Обязательно (Договор заключается - на срок до 15 лет или - до достижения цели, но в любом случае не более 15 лет) |
| Доверенности на ведение общих дел | Обязательно |
| Уведомление о прекращении полномочий управляющего товарища | Обязательно |
| Уведомление о прекращении Договора (полностью или в отношении отдельного товарища) | Обязательно |
| Агентские договоры, договоры поручения или договоры комиссии от имени управляющего товарища | Не требуется |
| Протоколы и решения инвестиционного комитета | Не требуется |
| Реестр участников договора инвестиционного товарищества | Не требуется |
Органы управления ИТ
| Наименование органа | Полномочия |
|
Управляющий товарищ (может быть несколько) |
Принимает решения, касающиеся общих дел товарищей. Могут обладать равной компетенцией или разграничить перечень вопросов. |
| Товарищ-вкладчик | Не участвует в осуществлении общих дел (даже при наличии доверенности или поручения управляющего товарища) |
| Инвестиционный комитет (факультативно) | Принимает решения, касающиеся общих дел товарищей, по вопросам, определенным Договором |
|
Общее собрание (факультативно или ad hoc) (наименование органа законом не предусмотрено) |
По вопросу выбора управляющих товарищей, прекращения или определения их полномочий. По иным вопросам, определенным Договором. |
Ответственность товарищей
| Наименование органа | Полномочия |
| Управляющий товарищ (может быть несколько) | Принимает решения, касающиеся общих дел товарищей. Отвечают солидарно. |
| Товарищ-вкладчик | При наличии вины |
| Все товарищи |
По причинению вреда, неосновательному обогащению - солидарно. |
Прекращение участия
| Способ прекращения участия | Условия |
| Выход из состава товарищей | По соглашению сторон либо в судебном порядке при существенном нарушении условий договора, существенном изменении обстоятельств. |
| Передача прав и обязанностей по Договору Управляющим товарищем | Не допускается, если иное не установлено договором инвестиционного товарищества |
| Передача прав и обязанностей по Договору товарищем-вкладчиком | Допускается, если иное не установлено договором инвестиционного товарищества |
| Выдел доли по требованию кредитора | Возможно при недостаточности имущества товарища в виде замены товарища либо в денежной компенсации. |
Прекращение Договора
| Способ прекращения Договора | Условия |
| Истечения срока Договора инвестиционного товарищества |
Составление управляющим товарищем заключительного баланса, предоставление товарищами замечаний (споры решаются в судебном порядке), проведение расчетов с кредиторами и дебиторами, проведение расчетов с товарищами. |
| Достижения цели, если она была указана в Договоре | |
| Выход товарищей, в результате чего остается только один товарищ |
Выводы
Инвестиционное товарищество имеет множество не решенных законом вопросов, что при большом количестве участников неизбежно породит судебные споры корпоративного порядка.
ИТ не является юридическим лицом. Участники такого субъекта экономической деятельности именуются товарищами. Товарищи ИТ (в т.ч. товарищи-вкладчики) имеют по сравнению с участниками ООО или АО повышенные имущественные обязательства личного характера перед третьими лицами и государством в лице налоговых органов.
ИТ имеет ряд ограничений при внесении вкладов в неденежной форме, привлечения новых вкладчиков (максимум – 50 товарищей) и нотариального заверения большого количества корпоративных документов. Большинство документов ИТ заверяются строго у одного нотариуса, что может быть не удобно при некоторых формах ведения бизнеса. Передача производства от одного нотариуса другому допускается законом в случае прекращении полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса, у которого были удостоверены и оставлены в делах документы.
Расходы бизнеса на нотариуса не являются значительными, но могут создавать неудобства оперативного решения вопросов бизнеса.
ИТ может быть эффективнее использована:
- при небольшой численности товарищей;
- большинство товарищей вовлечены в единый производственный или финансово-экономический процесс;
- для привлечения иностранного капитала (ограничения минимальны, кроме того, возможно использование капитала иностранных образований, не обладающих признаком юр. лица).
Прокопенко Максим Михайлович
Старший юрисконсульт/адвокат
+7 (812) 603-45-25 (доб. 110), +7 967 553 85 51
cpo4@pravorf.ru